Ооо передача полномочий управляющему

Содержание:

Энциклопедия решений. Передача полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему

Передача полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему

Общество с ограниченной ответственностью вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Управляющим может быть как другое хозяйственное общество (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество — п. 4 ст. 66 ГК РФ), так и индивидуальный предприниматель (пп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ, п. 1 ст. 42, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО).

Если функции управляющего переданы юридическому лицу, по общему правилу, его единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) приобретает право действовать без доверенности от управляемого юридического лица.

Президиум ВАС РФ указал, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа является гражданско-правовой сделкой, в силу которой управляющая организация обязывается оказывать обществу управленческие услуги (см. постановление от 23.01.2007 N 11578/06).

Суды квалифицируют договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему как самостоятельный вид договора, не поименованный в ГК РФ (см. постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 19.06.2013 N Ф08-2930/13, ФАС Поволжского округа от 21.05.2009 N А55-13261/2008).

Вместе в судебной практике встречаются дела, по которым подобный договор квалифицировался как договор возмездного оказания услуг (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.06.2011 N Ф01-2249/11).

Решение вопроса о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему, утверждении кандидатуры управляющего и условий договора с ним принимается общим собранием участников (пп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ). При этом требуется квалифицированное большинство голосов не менее двух третей от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом ООО (пп. 4 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Уставом общества принятие решение по указанным вопросам может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) ООО, который принимает решения в порядке, установленном уставом общества (абзац четвертый п. 2 и пп.пп. 2 — 3 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

При наличии установленных законом обстоятельств договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему подлежит одобрению как сделка с заинтересованностью (ст. 45 Закона об ООО, см. также постановление Президиума ВАС РФ от 23.01.2007 N 11578/06).

Перед оформлением отношений с управляющим — индивидуальными предпринимателем ООО обязано убедиться, что данному лицу не запрещено заниматься такой деятельностью ввиду применения к нему меры административного наказания в виде дисквалификации. Если управляющим является юридическое лицо, такой проверке необходимо подвергнуть лицо или лиц (например, генерального директора), которые приобретут право действовать без доверенности от лица управляемого ООО.

Соответствующую информацию можно получить, обратившись в орган, ответственный за ведения Реестра дисквалифицированных лиц (ч. 2 и ч. 3 ст. 32.11, 3.11, 14.23 КоАП РФ, пп. 5.5.13 п. 5 Положения о ФНС, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, Порядок предоставления сведений, содержащихся в реестре дисквалифицированных лиц, утв. приказом ФНС России от 31.12.2014 N НД-7-14/[email protected], Административный регламент предоставления ФНС государственной услуги по предоставлению заинтересованным лицам сведений, содержащихся в реестре дисквалифицированных лиц, утв. приказом Минфина России от 30.12.2014 N 177).

Договор с управляющим подписывается от имени общества одним из следующих лиц:

1. лицом, председательствовавшим на общем собрании участников ООО, утвердившем условия договора с управляющим;

2. участником ООО, уполномоченным решением общего собрания участников ООО;

3. если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) ООО:

3.1. председателем совета,

3.2. иным лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) ООО (п. 3 ст. 42 Закона об ООО).

Договором между обществом и управляющим могут быть, в частности, предусмотрены:

— цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющему;

— размер вознаграждения управляющего;

— ответственность, управляющего в связи с исполнением возложенных на него функций;

— порядок прекращения полномочий управляющего;

— объем, содержание информации и отчетов, которые управляющий обязан представлять общему собранию участников, совету директоров (наблюдательному совету) ООО в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;

— перечень должностных лиц управляющего, обязанных отчитываться о работе.

С 1 сентября 2014 г. допускается формирование в ООО нескольких единоличных исполнительных органов, действующих совместно или независимо друг от друга (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). При этом не указано, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему) может быть заключен только в отношении сразу всех единоличных исполнительных органов общества.

В течение трех рабочих дней с момента заключения договора с управляющим в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, необходимо сообщить сведения об управляющем для внесения их в ЕГРЮЛ (пп. «в» п. 1 и п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Подается заявление по форме Р14001 с приложением листа Л или М. Формы заявления и требования к его заполнению утверждены приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/[email protected]

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ и уставом ООО (п. 2 ст. 42 Закона об ООО).

Действия управляющего в качестве органа юридического лица являются действиями самого юридического лица. Полномочия управляющего определяются нормами законодательства и договором о передаче полномочий исполнительного органа (см. постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2010 N 18170/09).

Управляющему не могут быть переданы функции председателя коллегиального исполнительного органа ООО, если такой орган создан (абзац четвертый п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

К деятельности управляющего в отношениях с управляемым обществом не подлежит применению положение п. 3 ст. 182 ГК РФ о запрете совершения сделок между представителем и представляемым им лицом. Действуя в качестве органа управляемого общества, управляющая организация не является его представителем по смыслу ст. 182 ГК РФ (см. постановление Президиума ВАС РФ от 21.09.2005 N 6773/05).

Сделки между управляющим и управляемым им обществом будут являться сделками с заинтересованностью, так как управляющий осуществляет функции единоличного исполнительного органа ООО и в то же время является стороной сделки. Следовательно, необходимо одобрение таких сделок в соответствии со ст. 45 Закона об ООО.

Управляющий должен действовать в интересах представляемого им общества добросовестно и разумно.

Управляющий обязан по требованию участников ООО, если иное не предусмотрено договором, возместить убытки, причиненные его виновными действиями (бездействием) обществу (ч. 3 ст. 53 ГК РФ, п. 1 и п. 2 ст. 44 Закона об ООО, см. также постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»).

Решение управляющего, принятое с нарушением требований Закона об ООО, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника ООО, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника ООО (п. 3 ст. 43 Закона об ООО).

base.garant.ru

Ооо передача полномочий управляющему

Дата публикации 02.02.2018

Передача полномочий генерального директора управляющей компании (управляющему)

У ООО может возникнуть необходимость передать управление своими функциями управляющей компании (управляющему).

Данная процедура включает в себя несколько этапов. Рассмотрим их подробнее.

Принять решение о передаче полномочий

Решение о передаче полномочий может принять (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • общее собрание участников ООО. См. подробнее о том, как провести общее собрание участников ООО;
  • единственный участник ООО;
  • совет директоров (если это предусмотрено Уставом)

В таком решении необходимо отразить следующее:

  • условие о прекращении полномочий действующего единоличного исполнительного органа (если этого не было сделано ранее);
  • условие о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему);
  • наименование управляющей организации, согласно ее учредительным документам;
  • Ф.И.О. управляющего, в соответствии с документами, удостоверяющими личность;
  • лицо, которое от имени общества подпишет договор с управляющей компанией (управляющим), если необходимо;
  • условия договора с управляющей организацией (управляющим).

Обратите внимание, в Устав не следует вносить изменения о том что от лица ООО действует управляющая компания (управляющий).

Адрес места нахождения организации в этом случае не меняется (письмо Минфина России от 12.12.2016 № 03-12-13/74221).

Подробнее о том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющему) до государственной регистрации ООО (при его учреждении) см. статью-рекомендацию.

Заключить договор с управляющей компанией (управляющим)

После того, как соответствующее решение принято, необходимо заключить договор с управляющей компанией (управляющим). Подписать его от лица ООО может (п. 3 ст. 42, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • лицо, председательствовавшее на общем собрании участников ООО;
  • лицо, уполномоченное решением совета директоров;
  • председатель совета директоров;
  • единственный участник ООО.

В договоре следует указать:

  • наименования и реквизиты сторон;
  • права и обязанности сторон;
  • возможность и порядок последующего ограничения переданных полномочий;
  • срок, в течение которого, ООО должно передать свои печать и дела;
  • размер и порядок выплаты вознаграждения.
  • порядок разрешения споров;
  • момент вступления договора в силу, срок его действия, порядок прекращения.

О том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании частично, см. статью-рекомендацию.

От имени ООО может действовать:

  • генеральный директор управляющей компании (управляющий) без доверенности (п. 1 ст. 40, п. 2 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
  • сотрудник управляющей компании, уполномоченный на это доверенностью (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Следует отметить, что управляющая компания (управляющий) должна действовать в интересах ООО добросовестно и разумно. Кроме того, она обязана возместить все причиненные убытки, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Внести изменения в ЕГРЮЛ

По общему правилу, в ЕГРЮЛ, среди прочих сведений, отражается информация (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ) о лице, имеющем право действовать от имени ООО без доверенности.

Поэтому передав полномочия руководителя управляющей компании (управляющему), необходимо внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Сделать это нужно в течение 3 дней с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Для этого необходимо представить в регистрирующий орган заявление по форме Р14001, утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/[email protected] Его подписывает представитель управляющей компании (управляющий), который будет действовать от лица ООО без доверенности.

Это обусловлено тем, что полномочия единоличного исполнительного органа возникают не с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, а с момента его назначения общим собранием участников (постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 12580/05, определения ВАС РФ от 23.09.2013 № ВАС-12966/13, от 31.05.2011 № ВАС-6424/11). В данном случае – с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу.

Обратите внимание, что в листе Р формы Р14001 в графе «Заявителем является» следует указать код «03» (п. 14.2.05.34 письма ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/[email protected]).

Необходимо отметить, что на практике, регистрирующие органы зачастую требуют предоставить протокол общего собрания (единственного участника, совета директоров), на котором было принято решение передать полномочия.

Указанное заявление может быть подано (ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

  • непосредственно заявителем;
  • представителем, действующим на основании нотариальной доверенности;
  • почтовым отправлением с объявленной ценностью с описью вложения;
  • через государственный портал «Госуслуги»;
  • через сеть Интернет, в том числе с помощью сервиса ФНС России «Подача электронных документов на государственную регистрацию», подписанные электронной подписью (ЭП). Обратите внимание, что заверить электронные документы можно как ЭП заявителя, так и нотариуса, который свидетельствовал подлинность подписей на бумажных документах (п. 11 Порядка, утв. приказом ФНС России от 12.08.2011 № ЯК-7-6/[email protected]);
  • через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее – многофункциональный центр). Адреса нахождения многофункциональных центров в своем регионе можно узнать на Интернет-портале МФЦ.

Следует отметить, что общество может в любое время отказаться от услуг управляющей компании (управляющего) и прекратить ее полномочия (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющего) до регистрации ООО (при его учреждении)?

Можно ли передать управляющей компании (управляющему) полномочия директора частично?

its.1c.ru

Полномочия единоличного исполнительного органа ООО переданы управляющему, имеющему статус ИП. Как правильно указывать управляющего в документах общества (является ли юридической ошибкой вариант без указания на статус ИП в договорах с контрагентами: «. в лице управляющего Иванова И., действующего на основании устава»)? Обязательно ли в протоколе собрания участников общества о передаче полномочий управляющему указывать, на какой срок они передаются, с учетом ограничения в уставе, что единоличный исполнительный орган избирается на пять лет? Может ли договор о передаче полномочий быть бессрочным?

По общему правилу в соответствии с п. 4 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) руководство текущей деятельностью общества (далее также — ООО) осуществляется его единоличным исполнительным органом или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом общества. Однако законодательство позволяет обществу передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему (п. 1 ст. 42 Закона N 14-ФЗ). В качестве последнего могут выступать как индивидуальные предприниматели, так и юридические лица.
При этом ни ст. 42 Закона N 14-ФЗ, ни иные положения законодательства не содержат каких-либо требований к содержанию указанного договора, в том числе и относительно срока, на который он заключается.
Вместе с тем, как справедливо отмечено в вопросе, в п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ содержится положение, согласно которому единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников этого общества или советом директоров на срок, определенный уставом общества.
Исходя же из смысла п. 2 ст. 40 Закона N 14-ФЗ и буквального толкования п. 3 ст. 65.3 ГК РФ, управляющий рассматривается в качестве единоличного исполнительного органа общества. Кроме того, согласно п. 2 ст. 42 Закона N 14-ФЗ управляющий должен действовать в соответствии не только с законодательством, но и с уставом общества.
Следовательно, по нашему мнению, общее собрание участников или совет директоров могут передать осуществление полномочий такого органа управляющему на срок, не превышающий срок полномочий единоличного исполнительного органа, предусмотренный уставом. Соответственно, на наш взгляд, срок действия договора с управляющим также не должен превышать указанного срока.
К сожалению, какой-либо правоприменительной практики, подтверждающей или опровергающей сделанные нами выводы, которые являются лишь нашим экспертным мнением, нам обнаружить не удалось.
В любом случае, нам представляется, что заключение договора с управляющим на неопределенный срок или на срок, превышающий срок полномочий единоличного исполнительного органа, указанный в уставе, не отразится на действительности этого договора или на полномочиях управляющего.
Ведь законодательство об обществах с ограниченной ответственностью не предусматривает никаких последствий истечения срока, на который избирался единоличный исполнительный орган, в том числе не предусматривает, что полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются с истечением этого срока.
На основании этого в правоприменительной практике делается вывод о том, что после истечения срока полномочий руководитель ООО продолжает исполнять функции единоличного исполнительного органа до момента, когда будет избран новый руководитель общества, продлены полномочия прежнего или их исполнение будет передано управляющему (смотрите, например, постановления ФАС Московского округа от 11.07.2011 по делу N А40-95909/10-29-822, ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2011 по делу N А67-5899/2008, от 12.04.2011 по делу N А70-9086/2010, от 09.09.2008 N Ф04-5488/2008(11230-А67-8), ФАС Северо-Западного округа от 13.04.2011 по делу N А42-3733/2010, от 02.03.2011 по делу N А21-5345/2010, от 28.10.2008 по делу N А05-3960/2008, от 27.02.2008 по делу N А66-1370/2007, от 29.10.2007 по делу N А13-2333/2007, ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.07.2010 по делу N А33-18690/2009, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 N 18АП-299/2011)*(1). Данный подход находит свое отражение и в законодательстве о других формах корпоративных юридических лиц (смотрите п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
В связи с изложенным, если срок действия договора с управляющим будет превышать срок действия полномочий единоличного исполнительного органа или такой договор вообще не будет ограничен каким-либо определенным сроком, управляющий, на наш взгляд, будет правомочен осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа ООО до момента, пока общее собрание участников этого общества или его совет директоров не примут решение об избрании иного лица в качестве этого органа или о передаче его полномочий другому управляющему.
В заключение отметим, что законодательство не устанавливает, каким образом должен обозначаться в договорах с контрагентами ООО управляющий, действующий от имени этого общества (в отличие, например, от доверительного управляющего, который при осуществлении им своих полномочий должен проставлять в документах пометку «Д.У.» после своего имени или на
именования, — п. 3 ст. 1012 ГК РФ). Законодательство также не содержит и положений, обязывающих индивидуального предпринимателя указывать на свой статус в заключаемых им договорах. Для него, как и для любого другого гражданина, необходимо указание имени, фамилии и (при наличии) отчества (п. 1 ст. 19 ГК РФ).
В связи с этим само по себе отсутствие в договоре с контрагентом ООО указания на то, что управляющий является индивидуальным предпринимателем, хотя и не полностью юридически корректно, однако не влечет за собой каких-либо правовых последствий.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

18 августа 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) Отметим ради справедливости, что в правоприменительной практике находит свое отражение и противоположная точка зрения на последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа ООО (смотрите, например, постановления ФАС Московского округа от 30.10.2006, 23.10.2006 по делу N КГ-А41/8950-06, от 16.10.2006 по делу N КГ-А41/7734-06, Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2009 N 09АП-15909/2009, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2009 N 18АП-7671/2009).

www.garant.ru

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации

При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

Правовая основа.

Возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю прямо предусмотрена в статье 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Практическое применение

На практике механизм «корпоративного управляющего» широкого применения пока не нашел, хотя очевидно, что он удобен для применения в холдинговых структурах, в группах связанных компаний, когда аффилированность не рассматривается как решающий недостаток.

Что же дает такая «передача власти»?

Причин для более внимательного рассмотрения института «корпоративного управляющего» – несколько. Рассмотрим некоторые из них – не в порядке важности.

Структурирование группы компаний в холдинг. В холдинговой структуре вполне логичным выглядит централизация исполнительной власти. В идеальной схеме головная компания холдинга не занимается ни производством, ни торговлей, ни иной хозяйственной деятельностью, ее задача – организация управления, предоставление «отраслевым» компаниям холдинга управленческих услуг (например, бухгалтерские, юридические, финансовые, аналитические, маркетинговые услуги, IT-поддержка). А значит, головная компания, обеспечивая компании холдинга перечисленными услугами, предлагает холдингу единый стандарт управления, документооборота группы компаний, в известной степени стандартизированные документы, договоры, методы анализа и минимизации рисков. При этом достигается минимизация расходов на содержание аппарата перечисленных подразделений, выполняющих, по большому счету, функцию поддержки основных (продающих или производственных) компаний холдинга. Передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему упрощает задачи координации действий компаний холдинга, управления финансовыми потоками, управления рисками, налогового планирования.

Кроме того, привлечение Корпоративного управляющего решает еще одну немаловажную задачу.

При назначении на должность Генерального директора наемного менеджера нередко возникает вопрос, можно ли как-либо ограничить свободу действий нового директора, хотя бы на время испытательного срока. По действующему корпоративному праву полномочия Генерального директора не только практически безграничны, но и ограничение их договором или иным соглашением – мера не бесспорная.

Привлечение Корпоративного управляющего позволяет оговорить как полномочия Корпоративного управляющего, так и порядок принятия им тех или иных решений. Так, в прилагаемом проекте договора на корпоративное управление предусмотрен такой механизм, как получение Корпоративным управляющим директив Общего собрания. Таким образом, контроль за действиями Корпоративного управляющего со стороны учредителей, участников Общества, может быть сконструирован так, как это отвечает действительным договоренностям сторон. Меньше неявных договоренностей – меньше поводов для конфликта.

Вместе с приобретаемыми очевидными выгодами передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему может вызвать некоторые затруднения в повседневной деятельности, если при формировании рассматриваемой структуры управления будут нарушены или недостаточно тщательно соблюдены необходимые корпоративные процедуры. Рассмотрим их подробней.

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 42), устанавливает:

«1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Аналогичные по содержанию нормы содержатся в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

«По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.»

Такие же нормы содержатся в тексте статей 91, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первое условие: для такой передачи: ее возможность должна быть предусмотрена Уставом общества.

Второе условие: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления; в случае с ООО – это Общее собрание участников; для акционерного общества – Общее собрание акционеров, причем во втором случае – только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Оформление передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Упомянутые выше акты прямо указывают на то, что для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему необходимо заключить соответствующий договор.

Договор с корпоративным управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с корпоративным управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Гражданский кодекс не содержит характеристики такого договора, как договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица. Однако это не является основанием для отказа от создания такого договора самостоятельно, основываясь на целях, задачах и методах, присущих управляющему и единоличному исполнительному органу.

Несмотря на некоторую дискуссионность, мы имеем все основания утверждать, что такой договор является смешанным, композитным договором, имеющим в себе элементы договора на оказание услуг и агентского договора. Практика корпоративного строительства подтверждает право такой точки зрения на существование, и созданные специалистами «Студии Права» по такой модели договоры на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему прошли проверку в реальных жизненных ситуациях. Вывод – предложенный подход вполне работоспособен и применим в реальной жизни.

Особенности практического применения института корпоративного управляющего.

Рассмотрим практические вопросы деятельности компании, полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) которой переданы управляющему.

Если, в соответствии с действующим законодательством, функции единоличного исполнительного органа (Генерального директора) переданы управляющему – индивидуальному предпринимателю, вопрос о том, кто именно подписывает документы от имени управляемого общества, не возникает: документы подписывает индивидуальный предприниматель, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Совершенно иная ситуация – в случае, если управление передано управляющей организации (корпоративному управляющему).

Как следует из положений статьи 69 Федерального закона РФ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Аналогичная по содержанию норма содержится в статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

В то же время возможны варианты, когда непосредственное осуществление функций единоличного исполнительного органа общества поручено не руководителю управляющей организации, а одному из ее сотрудников, являющихся специалистом в корпоративном управлении. Во избежание разночтений по этому вопросу рекомендуем уже в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) корпоративному управляющему указать конкретное лицо, которое будет подписывать документы от имени управляемого общества. При этом физическому лицу, осуществляющему деятельность по корпоративному управлению, необходимо будет выдать доверенность от имени управляющей организации.

В отдельных случаях для подтверждения полномочий управляющего может потребоваться полный пакет документов, включающий:

  • устав управляемого общества,
  • протокол Общего собрания акционеров управляемого акционерного общества (или Общего собрания участников – в случае Общества с ограниченной ответственностью), на котором принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
  • договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
  • устав управляющей организации;
  • приказ о назначении генерального директора управляющей организации;
  • доверенность от имени управляющей организации на физическое лицо, непосредственно осуществляющее функции корпоративного управляющего.

Таким образом, использование института корпоративного управляющего позволяет сосредоточить управление в рамках одного юридического лица – головной компании холдинга; позволяет уменьшить затраты на административное управление; создать внятную и управляемую структуру группы компаний с понятной и логичной иерархией.

www.cfin.ru

admin